⑴ 在建設工程中的勞動糾紛應該怎麼解決
解析建設工程勞務糾紛處理常見問題：
一、訂立合同時，當事人需要考慮的因素
在訂立建設工程合同的時候，律師的作用和地位是非常重要的。首先包括項目應該分解成幾個獨立的合同及每個合同的工程范圍，採用何種方式，合同的種類、形式和條件，合同重要條款的確定，以及合同簽訂和實施時重大問題的決策，各個合同的內容組織、實施、技術時間上的協調。
此外，當事人還應當依據以下客觀情況來訂立建設工程合同：首先，從業主來看，業主的資信、資金供應能力、管理水平，以及具有的管理意願，業主對工程的質量和工期的要求等等;其次，從承包方的角度來看，應當考慮承包方的承保能力、資信、企業規模、管理風格和水平，目前的經營狀況，過去同類工程的經驗，企業的經營戰略，長期重擊、承受和抗擊風險的能力等。在不同規模特點，技術復雜程度，工程的質量要求，和工程范圍的確定性，計劃程度、招標時間和工期的限制，項目的盈利性，工程的風險管控，工程的資源，如資金、材料設備供應和限制性條件等，這是訂立建設工程合同時不管是發包方還是承包方，都應當考慮的一些因素和風險。給建築施工企業擔任法律顧問，不管是哪方的法律顧問，最主要的事情是審查和訂立合同，在訂立工程合同時首先要考慮上述一些因素，最大的避免風險，維護當事人利益的最大化。
二、如何確定建設工程合同中的重要條款
建設合同中的重要條款，業主一般處於主導地位去確定一些合同中的重要條款。關於這個重要條款，主要有以下幾點：
第一，適用於合同關系的法律以及合同爭執仲裁的地點、程序等;
第二，如果採用進度付款、分期付款、預付款，或者由承包商墊資承包，這些業主的資金來源保證情況等因素;
第三，合同價格的調整條件、范圍、調整方法，特別是對於物價上漲、匯率變化、法律變化等對合同價格調整的規定;
第四，合同雙方風險的分擔;
第五，對承包商的激勵措施;
第六，關於合同執行過程中控制措施的設定，業主在工程施工中對工程的控制是通過合同來實現的。
合同中必須設計完備的工程式控制制措施來保證工程的順利完工，比如變更工程的權利，工程質量的檢查權，對工程付款的控制權，當施工進度拖延時立即加速的權利，當承包方與施工單位不履行合同時，業主的處理權，這些合同重要條款的把控，當然主要是對發包方而言，只要條款設置得比較合理，就可以有效防止糾紛的發生，防患於未然，也可以依靠規范的合同來進行處理。以上講的主要是作為業主或者業主方面的法律顧問，對建設工程合同重要條款的設計及把控。
三、如何區分勞務分包與勞務合同
勞務分包部分轉由第三人完成，勞務分包並不能將其作業內容再次交由其他人完成。勞務分包的承包人按照分包合同的約定對勞務分包作業，向勞務分包的發包人負責，這是勞務分包的概念和定義。勞務合同是項目經理部和企業內部勞務公司之間的合同，合同的主體是項目經理部和勞務公司部，部分轉由第三人完成，勞務分包並不能將其作業內容再次交由其他人完成。勞務分包的合同從性質上看是基於建設分包合同產生，只有簽訂了建設工程施工合同，才會產生建設工程分包合同、專業分包合同。從上述概念和定義的區分可知，勞務分包合同屬於建設工程合同的范疇，其既不是勞動合同也不是發包人與承包人的工程承攬合同。
四、農民自建房的性質問題
關於農民自建房是否屬於《中華人民共和國建築法》調整范疇，這是我們司法實踐中和現實生活中經常遇到的一個問題。農民自建房是否屬於建築法調整范疇，農民自己請的施工隊發生了工傷事故，或者結算糾紛怎麼處理，這是日常生活中比較普遍的一個問題，這里跟大家探討交流。根據我國建築法第83條，農民自建房，不論是自己施工還是將工程承包給個體工匠，或者建築施工企業建設施工，都屬於農民自建。農民將工程承包給個體工匠施工，其建設行為受分裝和建設規劃管理局的。農民將自建住宅承包給建築施工企業，建築施工企業的活動應當受建築法的調整。農民與個體工匠或者建築施工企業訂立的建設施工合同都屬於建設施工合同。從上述的規定來看，如果在上述合同執行過程當中也適用我國建築法和最高人民法院關於審理建設施工合同糾紛司法解釋的規定來進行調整。以上是對於農民自建房是否屬於建築法調整的理解。
五、建築工程總、分包單位的責任承擔
建設工程一般是建設方和工程施工的總包方來簽訂工程施工合同，毫無疑問，總包方應當對其總包工程按照建築施工合同的規定來承擔自己作為總包人的法律責任，經建設方同意總包方可以將部分分包工程承包給分包企業進行分包，總包方應當對分包方的分包工程向建設方承擔責任，不能因為分包方和總包方有合同的約定而免除總承包方向建設方應當承擔的責任。總承包方履行了總包的責任以後，如果是分包單位造成了責任，總包單位可以依靠分包合同約定向分包方進行追償。現在的法律也做出了進一步的規定，總包方應當對其分包的工程，與分包單位一起對總包承擔連帶責任。確定總包單位和分包單位對建設方承擔連帶責任，有助於促進總包和分包商提高管理水平、促進工程質量、避免不必要的合同糾紛。
六、建設工程合同無效處理
非法分包、違法轉包或者借用他人私自簽訂的合同無效，如何處理的問題。這個問題如果大家學習過合同法的話應該有所了解。有過錯的應當賠償由此給對方造成的損失，具體到合同糾紛當中，處理原則和方法又是怎麼樣的呢?最高人民法院的最高司法解釋當中，對於非法分包、違法轉包導致建設工程合同無效的，一般原則是收繳非法所得，審判實踐中，法院一般掌握的原則是按照其實際施工部分非法所得予以收繳。因此，一個主要的原則和觀點就是合同無效，是不能謀利的。
七、黑白合同的效力認定
黑白合同並非是一個具體的合同，而是人們在處理合同時兩種不同做法的稱謂。在建設工程施工合同糾紛當中，建設單位與實際的承包單位會簽訂一個備案合同，往往建設單位為了壓低工程款或者降低稅金等各方面考慮在備案合同以外與施工單位再另行簽訂一個合同，也就是實際履行的合同，備案的合同稱為白合同，與備案合同不一致，另行簽訂的實際施工合同叫黑合同。無論是簽的黑合同還是白合同，如果雙方當事人都能忠實履行合同中的權利義務，就會相安無事，問題是如果雙方對合同的履行產生了爭議，一方以備案合同對自己有利的合同來主張權益，另一方以未備案合同來主張權益，究竟如何來判定當事人的權利義務呢?對此，最高人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》第21條作出了詳細的規定：當事人就同一建設工程另行訂立建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的應當以經過備案的中標合同作為結算工程價款的依據。因此，雙方發生糾紛以後一般以備案的合同作為結算工程價款的依據，這也就是對於黑白合同的處理原則。
八、合同履行過程中的資料收集
施工合同履行過程中，要注意收集工程施工資料，為以後的工程結算創造條件，避免不必要的糾紛。在建設工程合同施工過程當中，我們應當注意收集雙方往來的信函，包括工程聯系函、會議紀要、執行備忘錄，以及工程變更設計的相應資料、引進工程的簽證、合同履行過程中的簽擬，單位的整改、通知，合同履行過程中的天氣狀況是否影響施工，工期延誤或者窩工，有沒有簽證單或者聯系函。在合同履行的過程中收集好證據，避免發生不必要的糾紛，以後就可以用證據說話，定紛止爭，維護自身利益的最大化和合法化。
九、「完工」和「竣工」的區別
很多人容易混淆，但其實這是兩個概念。「完工」是建設工程的施工企業，也就是總包單位按照施工合同的約定完成了全部的工作量。工程「竣工」是工程完工以後基本驗收合格才能叫做竣工。「竣工」比「完工」的要求和定義更加高，工程竣工主要是工程達到竣工的條件才叫竣工，比完工的要求更高。作為建設工程領域的專業律師應當注意以上概念的區分，只有自己更加專業才能取得當事人的信任，業務也會越來越多。
十、工程價款的結算依據
根據建築法第18條規定，建設工程的造價應當按照國家有關規定在合同中約定。根據建設工程施工合同解釋第16條規定，當事人對建設工程的計價標准和計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。第22條，當事人按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。綜合以上規定，可以看出工程價款的確定應當根據當事人之間的合法約定來作為結算依據。
造價咨詢公司的結算審核意見與財政部門的審計報告的區別在哪裡?造價咨詢公司的結算審核意見指的是發包方和承包方在工程造價結算過程中，一般會委託工程造價咨詢公司進行結算審核，這個結算審核意見經過雙方簽字確認是合法有效，是當事人結算的最終依據和標准。結算審核意見一般由具有資質的造價咨詢公司出具，而財政審計報告指的是政府工程、大型社會公益工程，在工程完工以後，財政部門的審計單位一般會進行審計，是一種行政內部監督的行為，這是造價咨詢公司審核意見和財政審計報告的區別。財政審計報告的結論只是其行使國家財政性資金監督管理職能的依據，而非當事人結算工程款的法律依據。
十一、工程款的計算與結算風險
不管是發包方還是建設方，做一個工程最主要的目的是盈利，工程款的風險是雙方當事人必須考量的問題，也是我們作為專業律師應當注意的問題。工程款的計算與結算風險，主要表現在以下幾個方面：對工程價款的約定不明，一般的工程價款有固定總價、固定單價和可調價三種方式，對約定的可調價格未明確約定調整方法，採取固定價的合同未約定風險范圍、風險費用，也未約定風險以外的價格調整方法。預付款的時間和金額約定不明，工程量發生變化未以書面形式確認從而導致一方對工程變更的不認可。工程形象進度款難以確定，導致形象進度款支付困難。還有經常可以預見的就是結算報告的遞交手續不規范，業主不按時結算，拖欠工程款等問題。
計算與結算中可能存在的問題和風險，歸根結底，在合同的簽訂和履行當中，必須把影響工程款結算和計算的各種情況都約定清楚，合同沒有約定的應當事後通過書面形式對合同執行過程當中產生的風險、變化進行確認，以利於後期工程款的結算。對於防範的重點，我們認為第一要明確約定合同價款的方式，對於可調價格的合同應當明確約定價款調整的方法，比如說具體包括設備、材料價格漲落、設計變更、降雨、台風等自然因素，發生了這些因素，價格怎麼調應當及時固定。對於固定總價合同，承包人應充分考慮物價因素、自然因素等，合同及時備案。
明確約定預付款的時間和金額，合同條款要上下呼應、內容統一，要清晰明白。要在合同中明確約定工程量的計算方法和程序，在合同履行過程中發生增、補、漏工程時應當及時以書面的形式對變更的工程量和價款進行約定。對形象進度款要做出具體詳盡的描述和規定。遞交結算報告應當有明確的簽收程序。在合同中應當明確約定發包人收到結算文件後在約定期限內不給答復的視為認可結算工程款的問題。關於工程款的結算，涉及的關於承包方的風險比較多，以上主要是站在承包方的角度工程結算可能存在的風險提出的一些注意和把控的方面和策略。
十二、建設工程價款范圍的期限和裝修工程是否享有優先受償權
建設工程的優先受償權是優先於抵押權和債權的，建設工程優先受償權的范圍只包括工程的人工報酬、材料款等直接支出，不包括發包人違約給承包人造成的損失。按照合同約定的竣工時間起六個月內行使，否則喪失了優先權。作為承包方的律師或者承包單位的法律顧問一定要注意這六個月的期限。
⑵ 建築工程承包糾紛常見法律問題有哪些
一、建設工程施工合同效力的認定
1、未取得建設審批手續的施工合同的效力如何認定?
發包人就尚未取得建設用地規劃許可證、建設工程規劃許可證等行政審批手續的工程，與承包人簽訂的建設工程施工合同無效。但在一審法庭辯論終結前發包人取得相應審批手續或者經主管部門批准建設的，應當認定合同有效。
發包人未取得建築工程施工許可證的，不影響施工合同的效力。
2、《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第一條第(二)項規定的「沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義」承攬建設工程(即「掛靠」)具體包括哪些情形?
具有下列情形之一的，應當認定為《解釋》規定的「掛靠」行為：
(1)不具有從事建築活動主體資格的個人、合夥組織或企業以具備從事建築活動資格的建築施工企業的名義承攬工程;
(2)資質等級低的建築施工企業以資質等級高的企業的名義承攬工程;
(3)不具有施工總承包資質的建築施工企業以具有施工總承包資質的建築施工企業的名義承攬工程;
(4)有資質的建築施工企業通過名義上的聯營、合作、內部承包等其他方式變相允許他人以本企業的名義承攬工程。
3、如何認定是否屬於必須招標的建設工程?
《解釋》第一條第(三)項規定的「必須進行招標」的建設工程的認定應當依據《中華人民共和國招標投標法》第三條的規定、《中華人民共和國招標投標法實施條例》和原國家發展計劃委員會《工程建設項目招標范圍和規模標准規定》的相關規定予以確定。法律、行政法規有新規定的，適用其新規定。
4、勞務分包合同的效力如何認定?
同時符合下列情形的，所簽訂的勞務分包合同有效：
(1)勞務作業承包人取得相應的勞務分包企業資質等級標准;
(2)分包作業的范圍是建設工程中的勞務作業(包括木工、砌築、抹灰、石製作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線);
(3)承包方式為提供勞務及小型機具和輔料。
合同約定勞務作業承包人負責與工程有關的大型機械、周轉性材料租賃和主要材料、設備采購等內容的，不屬於勞務分包。
5、如何認定建築企業的內部承包行為?
建設工程施工合同的承包人將其承包的全部或部分工程交由其下屬的分支機構或在冊的項目經理等企業職工個人承包施工，承包人對工程施工過程及質量進行管理，對外承擔施工合同權利義務的，屬於企業內部承包行為;發包人以內部承包人缺乏施工資質為由主張施工合同無效的，不予支持。
6、小型建築工程及農民低層住宅施工合同、家庭住宅室內裝飾裝修合同的效力如何認定?
施工人簽訂合同承建小型建築工程或兩層以下(含兩層)農民住宅，或者進行家庭住宅室內裝飾裝修，當事人僅以施工人缺乏相應資質為由，主張合同無效的，一般不予支持。對於當事人確實違反企業資質管理規定承攬工程的，可以建議有關行政主管部門予以處理。
前述合同對質量標准有約定的，依照其約定，沒有約定的，依照通常標准或符合合同目的的特定標准予以確定。當事人有其他爭議的，原則上可以參照本解答的相關內容處理。
二、建設工程價款的確定和支付
7、當事人在訴訟前已就工程價款的結算達成協議，一方要求重新結算的，如何處理?
當事人在訴訟前已就工程價款的結算達成協議，一方在訴訟中要求重新結算的，不予支持，但結算協議被法院或仲裁機構認定為無效或撤銷的除外。
建設工程施工合同無效，但工程經竣工驗收合格，當事人一方以施工合同無效為由要求確認結算協議無效的，不予支持。
8、承包人項目經理在合同履行過程中所施行為的效力如何認定?
施工合同履行過程中，承包人的項目經理以承包人名義在結算報告、簽證文件上簽字確認、加蓋項目部章或者收取工程款、接受發包人供材等行為，原則上應當認定為職務行為或表見代理行為，對承包人具有約束力，但施工合同另有約定或承包人有證據證明相對方知道或應當知道項目經理沒有代理權的除外。
9、當事人工作人員簽證確認的效力如何認定?
當事人在施工合同中就有權對工程量和價款洽商變更等材料進行簽證確認的具體人員有明確約定的，依照其約定，除法定代表人外，其他人員所作的簽證確認對當事人不具有約束力，但相對方有理由相信該簽證人員有代理權的除外;沒有約定或約定不明，當事人工作人員所作的簽證確認是其職務行為的，對該當事人具有約束力，但該當事人有證據證明相對方知道或應當知道該簽證人員沒有代理權的除外。
10、工程監理人員在簽證文件上簽字確認的效力如何認定?
工程監理人員在監理過程中簽字確認的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質量等事實的，原則上對發包人具有約束力，涉及工程價款洽商變更等經濟決策的，原則上對發包人不具有約束力，但施工合同對監理人員的授權另有約定的除外。
11、固定總價合同履行中，當事人以工程發生設計變更為由要求對工程價款予以調整的，如何處理?
建設工程施工合同約定工程價款實行固定總價結算，在實際履行過程中，因工程發生設計變更等原因導致實際工程量增減，當事人要求對工程價款予以調整的，應當嚴格掌握，合同對工程價款調整有約定的，依照其約定;沒有約定或約定不明的，可以參照合同約定標准對工程量增減部分予以單獨結算，無法參照約定標准結算的，可以參照施工地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標准結算。
主張工程價款調整的當事人應當對合同約定施工的具體范圍、實際工程量增減的原因、數量等事實承擔舉證責任。
12、固定價合同履行過程中，主要建築材料價格發生重大變化，當事人要求對工程價款予以調整的，如何處理?
建設工程施工合同約定工程價款實行固定價結算，在實際履行過程中，鋼材、木材、水泥、混凝土等對工程造價影響較大的主要建築材料價格發生重大變化，超出了正常市場風險的范圍，合同對建材價格變動風險負擔有約定的，原則上依照其約定處理;沒有約定或約定不明，該當事人要求調整工程價款的，可在市場風險范圍和幅度之外酌情予以支持;具體數額可以委託鑒定機構參照施工地建設行政主管部門關於處理建材差價問題的意見予以確定。
因一方當事人原因導致工期延誤或建築材料供應時間延誤的，在此期間的建材差價部分工程款，由過錯方予以承擔。
13、固定總價合同履行中，承包人未完成工程施工的，工程價款如何確定?
建設工程施工合同約定工程價款實行固定總價結算，承包人未完成工程施工，其要求發包人支付工程款，經審查承包人已施工的工程質量合格的，可以採用「按比例折算」的方式，即由鑒定機構在相應同一取費標准下分別計算出已完工程部分的價款和整個合同約定工程的總價款，兩者對比計算出相應系數，再用合同約定的固定價乘以該系數確定發包人應付的工程款。
當事人就已完工程的工程量存在爭議的，應當根據雙方在撤場交接時簽訂的會議紀要、交接記錄以及監理材料、後續施工資料等文件予以確定;不能確定的，應根據工程撤場時未能辦理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配舉證責任。
14、承包人依據《解釋》第二十條的規定要求按照竣工結算文件結算工程價款的，如何處理?
建設工程施工合同約定發包人應在收到承包人提交的竣工結算文件後一定期限內予以答復，但未明確約定逾期不答復即視為認可竣工結算文件，承包人依據《解釋》第二十條的規定要求按照竣工結算文件結算工程價款的，不予支持。
建設工程施工合同對此未作明確約定，承包人僅以原建設部《建築工程施工發包與承包計價管理辦法》第十六條的規定，或者《建設工程施工合同(示範文本)》(GF-1999-0201)通用條款第33.3條的約定為依據，要求按照竣工結算文件結算工程價款的，不予支持。
15、「黑白合同」中如何結算工程價款?
法律、行政法規規定必須進行招標的建設工程，或者未規定必須進行招標的建設工程，但依法經過招標投標程序並進行了備案，當事人實際履行的施工合同與備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據。
法律、行政法規規定不是必須進行招標的建設工程，實際也未依法進行招投標，當事人將簽訂的建設工程施工合同在當地建設行政管理部門進行了備案，備案的合同與實際履行的合同實質性內容不一致的，應當以當事人實際履行的合同作為結算工程價款的依據。
備案的中標合同與當事人實際履行的施工合同均因違反法律、行政法規的強制性規定被認定為無效的，可以參照當事人實際履行的合同結算工程價款。
16、「黑白合同」中如何認定實質性內容變更?
招投標雙方在同一工程范圍下另行簽訂的變更工程價款、計價方式、施工工期、質量標准等中標結果的協議，應當認定為《解釋》第二十一條規定的實質性內容變更。中標人作出的以明顯高於市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，亦應認定為變更中標合同的實質性內容。
備案的中標合同實際履行過程中，工程因設計變更、規劃調整等客觀原因導致工程量增減、質量標准或施工工期發生變化，當事人簽訂補充協議、會談紀要等書面文件對中標合同的實質性內容進行變更和補充的，屬於正常的合同變更，應以上述文件作為確定當事人權利義務的依據。
17、無效建設工程施工合同中的工程價款如何確定?
建設工程施工合同無效，但工程經竣工驗收合格，當事人任何一方依據《解釋》第二條的規定要求參照合同約定支付工程折價補償款的，應予支持。承包人要求發包人按中國人民銀行同期貸款利率支付欠付工程款利息的，應予支持。發包人以合同無效為由要求扣除工程折價補償款中所含利潤的，不予支持。
18、《解釋》中「實際施工人」的范圍如何確定?
《解釋》中的「實際施工人」是指無效建設工程施工合同的承包人，即違法的專業工程分包和勞務作業分包合同的承包人、轉承包人、借用資質的施工人(掛靠施工人);建設工程經數次轉包的，實際施工人應當是最終實際投入資金、材料和勞力進行工程施工的法人、非法人企業、個人合夥、包工頭等民事主體。法院應當嚴格實際施工人的認定標准，不得隨意擴大《解釋》第二十六條第二款的適用范圍。對於不屬於前述范圍的當事人依據該規定以發包人為被告主張欠付工程款的，應當不予受理，已經受理的，應當裁定駁回起訴。
建築工人追索欠付工資或勞務報酬的，按照工資支付的相關法律、法規規定及《北京市高級人民法院關於依法快速處理建設領域拖欠農民工工資相關案件的意見》妥善處理。
19、違法分包合同、轉包合同的實際施工人主張欠付工程款的，訴訟主體如何確定?發包人的責任如何承擔?
實際施工人以違法分包人、轉包人為被告要求支付工程款的，法院不得依職權追加發包人為共同被告;實際施工人以發包人為被告要求支付工程款的，應當追加違法分包人或轉包人作為共同被告參加訴訟，發包人在其欠付違法分包人或轉包人工程款范圍內承擔連帶責任。發包人以其未欠付工程款為由提出抗辯的，應當對此承擔舉證責任。
20、不具有資質的掛靠施工人主張欠付工程款的，如何處理?掛靠人又將工程分包、轉包給他人施工，施工人主張欠付工程款的，如何處理?
不具有資質的實際施工人(掛靠施工人)掛靠有資質的建築施工企業(被掛靠人)，並以該企業的名義簽訂建設工程施工合同，被掛靠人怠於主張工程款債權的，掛靠施工人可以以自己名義起訴要求發包人支付工程款，法院原則上應當追加被掛靠人為訴訟當事人，發包人在欠付工程款范圍內承擔給付責任。因履行施工合同產生的債務，被掛靠人與掛靠施工人應當承擔連帶責任。
掛靠人承攬工程後，以被掛靠人名義將工程分包、轉包給他人施工，施工人主張欠付工程款的，按照《北京市高級人民法院審理民商事案件若干問題的解答之五》第四十七條規定處理。
21、發包人主張將其已向合法分包人、實際施工人支付的工程款予以抵扣的，如何處理?
承包人依據建設工程施工合同要求發包人支付工程款，發包人主張將其已向合法分包人、實際施工人支付的工程款予以抵扣的，不予支持，但當事人另有約定、生效判決、仲裁裁決予以確認或發包人有證據證明其有正當理由向合法分包人、實際施工人支付的除外。
22、分包合同中約定總包人收到發包人支付工程款後再向分包人支付的條款的效力如何認定?
分包合同中約定待總包人與發包人進行結算且發包人支付工程款後，總包人再向分包人支付工程款的，該約定有效。因總包人拖延結算或怠於行使其到期債權致使分包人不能及時取得工程款，分包人要求總包人支付欠付工程款的，應予支持。總包人對於其與發包人之間的結算情況以及發包人支付工程款的事實負有舉證責任。
23、發包人以工程未驗收或承包人未移交工程竣工資料為由拒絕支付工程款的，如何處理?
建設工程施工合同約定工程竣工驗收合格後再支付工程款，發包人收到承包人提交的工程竣工驗收資料後，無正當理由在合同約定期限或合理期限內未組織竣工驗收，其又以工程未驗收為由拒絕支付工程款的，不予支持。
發包人以承包人未移交工程竣工資料為由拒絕支付工程款的，不予支持，但合同另有約定的除外。
三、建設工程工期和質量責任的認定
24、當事人就工程款結算達成一致後又主張索賠的，如何處理?
結算協議生效後，承包人依據協議要求支付工程款，發包人以因承包人原因導致工程存在質量問題或逾期竣工為由，要求拒付、減付工程款或賠償損失的，不予支持，但結算協議另有約定的除外。當事人簽訂結算協議不影響承包人依據約定或法律、行政法規規定承擔質量保修責任。
結算協議生效後，承包人以因發包人原因導致工程延期為由，要求賠償停工、窩工等損失的，不予支持，但結算協議另有約定的除外。
25、工程開竣工日期如何確定?
建設工程施工合同實際開工日期的確定，一般以開工通知載明的開工時間為依據;因發包人原因導致開工通知發出時開工條件尚不具備的，以開工條件具備的時間確定開工日期;因承包方原因導致實際開工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期;承包人在開工通知發出前已經實際進場施工的，以實際開工時間為開工日期;既無開工通知也無其他相關證據能證明實際開工日期的，以施工合同約定的開工時間為開工日期。
發包人、承包人、設計和監理單位四方在工程竣工驗收單上簽字確認的時間，可以視為《解釋》第十四條第(一)項規定的竣工日期，但當事人有相反證據足以推翻的除外。
26、工期順延如何認定?
因發包人拖欠工程預付款、進度款、遲延提供施工圖紙、場地及原材料、變更設計等行為導致工程延誤，合同明確約定順延工期應當經發包人簽證確認，經審查承包人雖未取得工期順延的簽證確認，但其舉證證明在合同約定的辦理期限內向發包人主張過工期順延，或者發包人的上述行為確實嚴重影響施工進度的，對承包人順延相應工期的主張，可予支持。
27、施工合同約定的工程質量標准與國家強制性標准不一致的是否有效?
建設工程施工合同中約定的建設工程質量標准低於國家規定的工程質量強制性安全標準的，該約定無效;合同約定的質量標准高於國家規定的強制性標準的，應當認定該約定有效。
28、發包人主張工程質量不符合合同約定的，應按反訴還是抗辯處理?
承包人要求支付工程款，發包人主張工程質量不符合合同約定給其造成損害的，應按以下情形分別處理：
(1)建設工程已經竣工驗收合格，或雖未經竣工驗收，但發包人已實際使用，工程存在的質量問題一般應屬於工程質量保修的范圍，發包人以此為由要求拒付或減付工程款的，對其質量抗辯不予支持，但確因承包人原因導致工程的地基基礎工程或主體結構質量不合格的除外;發包人反訴或另行起訴要求承包人承擔保修責任或者賠償修復費用等實際損失的，按建設工程保修的相關規定處理。
(2)工程尚未進行竣工驗收且未交付使用，發包人以工程質量不符合合同約定為由要求拒付或減付工程款的，可以按抗辯處理;發包人要求承包人支付違約金或者賠償修理、返工或改建的合理費用等損失的，應告知其提起反訴或另行起訴。
(3)發包人要求承包人賠償因工程質量不符合合同約定而造成的其他財產或者人身損害的，應告知其提起反訴或另行起訴。
29、如何認定承包人對建設工程質量缺陷存在過錯?
承包人具有下列情形之一的，應當認定其對建設工程質量缺陷存在過錯：
(1)承包人明知發包人提供的設計圖紙、指令存在問題或者在施工過程中發現問題，而沒有及時提出意見和建議並繼續施工的;
(2)承包人對發包人提供或指定購買的建築材料、建築構配件、設備等沒有進行必要的檢驗或經檢驗不合格仍然使用的;
(3)對發包人提出的違反法律法規和建築工程質量、安全標准，降低工程質量的要求，承包人不予拒絕而進行施工的。
前述情形下，因工程質量存在缺陷造成第三人損失的，由發包人與承包人承擔連帶責任。
30、發包人以工程質量不符合合同約定為由，要求承包人承擔修復費用的，如何處理?
因承包人原因致使工程質量不符合合同約定，承包人拒絕修復、在合理期限內不能修復或者發包人有正當理由拒絕承包人修復，發包人另行委託他人修復後要求承包人承擔合理修復費用的，應予支持。
發包人未通知承包人或無正當理由拒絕由承包人修復，並另行委託他人修復的，承包人承擔的修復費用以由其自行修復所需的合理費用為限。
31、施工合同約定工程保修期限低於法定最低期限的條款是否有效?承包人要求返還質量保修金的，如何處理?
建設工程施工合同中約定正常使用條件下工程的保修期限低於法律、行政法規規定的最低期限的，該約定無效。
當事人就工程質量保修金返還期限有約定的，依照其約定，但不影響承包人在保修期限內承擔質量保修責任;沒有約定或約定不明的，工程質量保修金返還期限為工程竣工驗收合格之日起二十四個月。
建設工程施工合同無效，但工程經竣工驗收合格並交付發包人使用的，承包人應依據法律、行政法規的規定承擔質量保修責任。發包人要求參照合同約定扣留一定比例的工程款作為工程質量保修金的，應予支持。
四、工程造價鑒定
32、當事人申請對工程造價進行鑒定的，如何處理?
當事人對工程價款存在爭議，既未達成結算協議，也無法採取其他方式確定工程款的，法院可以根據當事人的申請委託有司法鑒定資質的工程造價鑒定機構對工程造價進行鑒定;當事人雙方均不申請鑒定的，法院應當予以釋明，經釋明後對鑒定事項負有舉證責任的一方仍不申請鑒定的，應承擔舉證不能的不利後果。
鑒定過程中，一方當事人無正當理由在規定期限內拒絕提交鑒定材料或拒不配合，導致鑒定無法進行，經法院釋明不利後果後其仍拒絕提交或拒不配合的，應承擔舉證不能的不利後果。
33、當事人在訴前共同委託鑒定的效力如何認定?
當事人訴前已經共同選定具有相應資質的鑒定機構對建設工程作出了相應的鑒定結論，訴訟中一方當事人要求重新鑒定的，一般不予准許，但有證據證明該鑒定結論具有《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第二十七條第一款規定情形除外。
34、工程造價鑒定中法院依職權判定的事項包括哪些?
當事人對施工合同效力、結算依據、簽證文件的真實性及效力等問題存在爭議的，應由法院進行審查並做出認定。法院在委託鑒定時可要求鑒定機構根據當事人所主張的不同結算依據分別作出鑒定結論，或者對存疑部分的工程量及價款鑒定後單獨列項，供審判時審核認定使用，也可就爭議問題先做出明確結論後再啟動鑒定程序。
五、民事責任的承擔
35、發包人無正當理由拒絕結算工程款的，欠付工程款利息的起算點如何確定?
發包人在施工合同約定的審核結算期限內無正當理由拒絕結算或故意拖延結算，在審核期限屆滿後也未支付工程款，承包人要求發包人從合同約定的審核結算期限屆滿的次日起計算欠付工程款利息的，可予支持，但合同另有約定的除外。
36、承包人同時主張逾期支付工程款的違約金和利息的，如何處理?
建設工程施工合同明確約定發包人逾期支付工程款，承包人可以同時主張逾期付款違約金和利息的，依照其約定，發包人主張合同約定的違約金和利息之和過分高於實際損失請求予以適當減少的，按照《最高人民法院關於適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十九條的規定處理;沒有約定或約定不明的，對承包人的主張，一般不應同時支持，但承包人有證據證明合同約定的違約金或利息單獨不足以彌補其實際損失的除外。
37、施工合同約定對承包人違約行為處以「罰款」的條款的性質如何認定?
建設工程施工合同約定承包人存在工期遲延、質量缺陷、轉包或違法分包等違約行為，發包人可對承包人處以罰款的，該約定可以視為當事人在合同中約定的違約金條款，應依據《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規定予以處理。
38、承包人以發包人拖延結算或欠付工程款為由拒絕交付工程的，如何處理?由此造成的損失如何承擔?
工程竣工驗收合格後，承包人以發包人拖延結算或欠付工程款為由拒絕交付工程的，一般不予支持，但施工合同另有明確約定的除外。
承包人依據合同約定拒絕交付工程，但其拒絕交付工程的價值明顯超出發包人欠付的工程款，或者欠付工程款的數額不大，而部分工程不交付會嚴重影響整個工程使用的，對發包人因此所受的實際損失，應由當事人根據過錯程度予以分擔。
39、合作開發房地產項目中，承包人主張欠付工程款的，如何處理?
兩個以上的法人、其他組織或個人合作開發房地產項目，其中合作一方以自己名義與承包人簽訂建設工程施工合同，承包人要求其他合作方對欠付工程款承擔連帶責任的，應予支持。
承包人僅以建設工程施工合同發包人為被告追索工程款的，應依承包人的起訴確定被告。
40、發包人承租建築物後以自己名義對外簽訂施工合同，承包人應當如何主張權利?
發包人(承租人)與建築物所有權人簽訂租賃合同租賃該建築物後，以自己的名義對外簽訂施工合同，承包人主張工程款的，應當以施工合同的發包人為被告提起訴訟。
發包人下落不明或喪失支付能力，且建築物所有權人與發包人之間的租賃合同已經終止，承包人以建築物所有權人為被告主張權利的，建築物所有權人在其實際受益范圍內承擔賠償責任。
⑶ 建築工程分包合同糾紛案
法院會怎麼判決 那是法院的事情
按照《合同法》的規定，轉包必須經過發包人的同意，所以乙公司與丙公司的轉包協議無效。
縱橫法律網 詹定東律師
⑷ 建築工程合同糾紛案例分析
這是一個典型的因業主直接發包工程導致工程延期和質量問題的案例。本案的事實是清楚的，爭議焦點在於B單位是否負有總承包管理責任。
已經明確的事實：
1、業主直接發包玻璃幕牆工程並與C公司簽訂施工合同；
2、B公司收取了總包管理費；
3、C公司未能履行合同導致工程延期和質量問題。
對於焦點問題即B單位是否負有總承包責任的判定：
1、BC公司之間沒有合同關系，且總包管理費由A單位支付，從這一點事實可以認定C單位不對B單位負有合同責任，而是直接對A單位負責；
2、AC單位玻璃幕牆工程施工合同約定了B單位履行施工配合義務，這一點並不合法，因為合同雙方非經同意無權設定第三方權利義務；
3、如B單位按照AC單位的施工合同約定收取了總包管理費，應認定其已經認可並同意AC單位為其設定的權利義務，從而以事實履行構成三方之間的特殊合同關系；
4、值得注意的是，AC單位的施工合同設定B單位義務為：履行對玻璃幕牆專業工程項目的施工配合義務，而是「施工配合義務」與總包管理義務是兩個不完全一致的概念，前者只負責配合施工工作，後者不僅要配合施工還要負責總承包管理，更要承擔總承包責任；
5、AC單位設定A單位支付和B單位收取的是「總包管理費」，與AC設定並經B單位同意認可的對應義務「施工配合義務」相對應，兩者的表述出現差異，應認定「總包管理費」是費用，而「施工配合義務」是B單位的合同權利義務和責任。
綜上，如非因B單位履行「施工配合義務」過錯，B單位不承擔總承包管理責任，因該責任於B單位同意認可的AC單位有關其義務的條款沒有設定。因此，應當裁決如下：
1、裁定C單位承擔工期延誤所造成的實際損失和預期利潤，駁回對B單位的該項訴訟請求；
2、裁定由C單位承擔質量返修義務，駁回對B單位的該項訴訟請求；
3、裁定由C單位承擔本案訴訟費和財產保全費用，駁回對B單位的該項訴訟請求。
需要注意的是，由於C單位作為業主直接發包的施工人工程延期和質量問題，B單位可以就此向A單位提起施工索賠，索賠內容包括：
1、要求其順延施工工期；
2、要求其承擔工期延誤造成的各項經濟損失；
3、要求其責令C單位返工，以符合工程施工和設計標准；
4、保留進一步索賠的權利。
特別提醒：如果B單位收取「總包管理費」的收據上寫明的也是總包管理費，再加上A單位很容易找到B單位工作中的所謂「總包管理活動」，那就另當別論了。
⑸ 最高人民法院審理建設工程糾紛使用司法解釋第26條如何解釋
建築業由於種種原因，常導致轉包及非法分包。為保護第一線實際施工人——農民工的利益。
⑹ 如何處理建築工程事故糾紛
你好！
1、你朋友的說法符合法律的規定，其依法無賠償該工程隊死亡人員損失的責任。
首先應當明確的是，你朋友和工程隊之間所建立的合同關系為加工承攬合同關系，而非提供勞務的合同、僱傭合同或勞動合同。根據我國《合同法》第二百五十一條之規定：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬合同具有以下幾個特徵：1）以完成一定的工作，交付工作成果為標的；2）標的物具有特定的性質，以滿足定作人的特殊需要；3）承攬人工作具有獨立性。承攬人應以自己的設備、技術和勞力親自完成約定的工作，不受定作人的指揮管理。這與僱傭合同有明顯的區別，建築合同就屬於典型的承攬合同，在理論上和司法實踐中均不存在障礙。因此，根據承攬合同的風險承擔規則，承攬人因意外事故或自身過錯，造成人身傷亡時，無權要求定作人承擔損失，須獨自承擔責任。結合本案，工程隊的負責人就不得不自認倒霉了。
（附僱傭合同的定義及承擔責任方式：所謂勞務合同（僱傭合同），是指從事僱主授權或者指示範圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。勞務合同（僱傭合同）具有以下兩個顯著特徵：1）以完成一定的勞動為標的，至於工作成果則不是合同的標的；2）雇員的工作不具有獨立性。他一般以僱主的設備、技術為依託而工作，受僱主的指揮管理。根據《最高人民法院關於審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條第1款，「雇員在從事僱傭活動中遭受人身損害，僱主應當承擔賠償責任。」）
2、如工程隊負責人家屬執意去法院提起訴訟要求賠償，這是屬於民事案件。他們確實有訴權，但勝訴的可能性很小（除非一些人為因素）。
3、相關條文我在第一點中已經闡明了。
4、雖然你們在法律上並沒有相應責任，並不需要害怕他們的起訴，但我還是建議你們和平協商解決該問題。因為正所謂「冤家宜解不宜結」，一旦打起官司，首先就要結交一個仇人，對你們並不是一件好事，而且法庭的訴訟過程是漫長而又痛苦的，我不建議你們把寶貴的時間和精力以及金錢浪費在訴訟上。所以，我提出的解決方案是，你們把相應的條文提供給他們看，把法律道理講給他們聽，並找出相應的案例（網路上很多），或者沒把握的話找一名律師，只要非訴訟代理就可以了，與他們談判，並告訴工程負責人家屬敗訴後他們還要承擔訴訟費的風險，出於對他們的考慮勸他們不要訴訟。此外，在人道主義上，我建議你們拿出二千至二萬元（因為是人道主義補償，所以視你朋友的經濟條件和當地生活條件決定，沒有什麼標准可言），在協商達成協議好補償給他的家屬，以解決他家的困難，也為你們免去麻煩。
5、根本不要求擔心該合同效力的問題。因相應合同已經實際履行，因此，該合同有效，而且，相應的舉證責任不在你方，而是在死者家屬，如合同不存在或無效，他們憑什麼向你朋友要錢？
⑺ 建築工程糾紛的主要種類有哪些主要的法律解決途徑有哪些
一、建設工程糾紛的主要種類
1．建設工程民事糾紛
民事糾紛的特點： (1)民事糾紛主體之間的法律地位平等；(2)民事糾紛的內容是對民事權利義務的爭議；(3)民事糾紛的可處分性。這主要是針對有關財產關系的民事糾紛，而有關人身關系的民事糾紛多具有不可處分性。在建設工程領域，較為普遍和重要的民事糾紛主要是合同糾紛、侵權糾紛。
發包人和承包人就有關工期、質量、造價等產生的建設工程合同爭議，是建設工程領域最常見的民事糾紛。
2．建設工程行政糾紛
行政機關的行政行為具有以下特徵：(1)行政行為是執行法律的行為。任何行政行為均須有法律根據，具有從屬法律性，沒有法律的明確規定或授權，行政主體不得作出任何行政行為。(2)行政行為具有一定的裁量性。這是由立法技術本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應變性所決定的。(3)行政主體在實施行政行為時具有單方意志性，不必與行政相對方協商或徵得其同意，便可依法自主做出。(4)行政行為是以國家強制力保障實施的，帶有強制性。行政相對方必須服從並配合行政行為，否則行政主體將予以制裁或強制執行。(5)行政行為以無償為原則，以有償為例外。只有當特定行政相對人承擔了特別公共負擔，或者分享了特殊公共利益時，方可為有償的。
在建設工程領域，行政機關易引發行政糾紛的具體行政行為主要有如下幾種：
(1)行政許可，即行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請。經依法審查，准予其從事特定活動的行政管理行為，如施工許可、專業人員執業資格注冊、企業資質等級核准、安全生產許可等。行政許可易引發的行政糾紛通常是行政機關的行政不作為、違反法定程序等。
(2) 行政處罰，即行政機關或其他行政主體依照法定職權、程序對於違法但尚未構成犯罪的相對人給予行政制裁的具體行政行為。常見的行政處罰為警告、罰款、沒收違法所得、取消投標資格、責令停止施工、責令停業整頓、降低資質等級、吊銷資質證書等。行政處罰易導致的行政糾紛，通常是行政處罰超越職權、濫用職權、違反法定程序、事實認定錯誤、適用法律錯誤等。
(3)行政獎勵，即行政機關依照條件和程序，對為國家、社會和建設事業作出重大貢獻的單位和個人，給予物質或精神鼓勵的具體行政行為，如表彰建設系統先進集體、勞動模範和先進工作者等。行政獎勵易引發的行政糾紛，通常是違反程序、濫用職權、行政不作為等。
(4) 行政裁決，即行政機關或法定授權的組織，依照法律授權，對平等主體之間發生的與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛(爭議)進行審查，並作出裁決的具體行政行為，如對特定的侵權糾紛、損害賠償糾紛、權屬糾紛、國有資產產權糾紛以及勞動工資、經濟補償糾紛等的裁決。行政裁決易引發的行政糾紛，通常是行政裁決違反法定程序、事實認定錯誤、適用法律錯誤等。
二、民事糾紛的法律解決途徑
1．和解
和解是民事糾紛的當事人在自願互諒的基礎上，就已經發生的爭議進行協商、妥協與讓步並達成協議，自行(無第三方參與勸說)解決爭議的一種方式。通常它不僅從形式上消除當事人之間的對抗，還從心理上消除對抗。
和解可以在民事糾紛的任何階段進行，無論是否已經進入訴訟或仲裁程序，只要終審裁判未生效或者仲裁裁決未作出，當事人均可自行和解。和解也可與仲裁、訴訟程序相結合：當事人達成和解協議的，已提請仲裁的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書或調解書；已提起訴訟的，可以請求法庭在和解協議基礎上製作調解書，或者由當事人雙方達成和解協議，由法院記錄在卷。
2．調解
調解是指雙方當事人以外的第三方應糾紛當事人的請求。以法律、法規和政策或合同約定以及社會公德為依據，對糾紛雙方進行疏導、勸說，促使他們相互諒解，進行協商，自願達成協議，解決糾紛的活動。
在我國，調解的主要方式是人民調解、行政調解、仲裁調解、司法調解、行業調解以及專業機構調解。
3．仲裁
仲裁是當事人根據在糾紛發生前或糾紛發生後達成的協議，自願將糾紛提交第三方(仲裁機構)作出裁決，糾紛各方都有義務執行該裁決的一種解決糾紛的方式。
根據《仲裁法》的規定，該法的調整范圍僅限於民商事仲裁，即「平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權糾紛」；勞動爭議仲裁等不受《仲裁法》的調整，依法應當由行政機關處理的行政爭議等不能仲裁。
仲裁的基本特點如下：
(1)自願性。
(2)專業性。
(3)獨立性。
(4)保密性。
(5)快捷性。
(6)裁決在國際上得到承認和執行。
4．訴訟
民事訴訟是指人民法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、裁判、執行等方式解決民事糾紛的活動，以及由此產生的各種訴訟關系的總和。訴訟參與人包括原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗人等。
在我國，《民事訴訟法》是調整和規范法院及訴訟參與人的各種民事訴訟活動的基本法律。民事訴訟的基本特徵是：
(1)公權性。
(2)程序性。
(3)強制性。
三、行政糾紛的法律解決途徑
行政糾紛的法律解決途徑主要有兩種，即行政復議和行政訴訟。
1．行政復議
行政復議是公民、法人或其他組織(作為行政相對人)認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益，依法請求法定的行政復議機關審查該具體行政行為的合法性、適當性，該復議機關依照法定程序對該具體行政行為進行審查，並作出行政復議決定的法律制度。
行政復議的基本特點是：(1)提出行政復議的，必須是認為行政機關行使職權的行為侵犯其合法權益的公民、法人和其他組織；(2)當事人提出行政復議，必須是在行政機關已經作出行政決定之後，如果行政機關尚未作出決定，則不存在復議問題。復議的任務是解決行政爭議，而不是解決民事或其他爭議；(3)當事人對行政機關的行政決定不服，只能按照法律規定向有行政復議權的行政機關申請復議；(4)行政復議以書面審查為主，以不調解為原則。行政復議的結論作出後，即具有法律效力。只要法律未規定復議決定為終局裁決的，當事人對復議決定不服的，仍可以按《行政訴訟法》的規定，向人民法院提請訴訟。
2．行政訴訟
行政訴訟的主要特徵是：(1)行政訴訟是法院解決行政機關實施具體行政行為時與公民、法人或其他組織發生的爭議；(2)行政訴訟為公民、法人或其他組織提供法律救濟的同時，具有監督行政機關依法行政的功能；(3)行政訴訟的被告與原告是恆定的，即被告只能是行政機關，原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或其他組織，而不可能互易訴訟身份。